【摘 要】
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财产权能明显的商业数据尚不具有规范意义上的本体身份,无力对抗基于各种权益考量所设义务性规定的泛化,应以商业数据为独立的规范对象作为逻辑切入对商业数据爬取问题作详尽分析。经营者在对商业数据进行的由简单原始数据收集行为到加工聚合的劳动过程体现了对于经济价值的追求,在此过程中商业数据经营者所进行的实质性投资成为对其进行利益回馈的正当性基础。商业价值根本属性的具备使得商业数据脱离于泛化“数据”概念而存有本
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财产权能明显的商业数据尚不具有规范意义上的本体身份,无力对抗基于各种权益考量所设义务性规定的泛化,应以商业数据为独立的规范对象作为逻辑切入对商业数据爬取问题作详尽分析。经营者在对商业数据进行的由简单原始数据收集行为到加工聚合的劳动过程体现了对于经济价值的追求,在此过程中商业数据经营者所进行的实质性投资成为对其进行利益回馈的正当性基础。商业价值根本属性的具备使得商业数据脱离于泛化“数据”概念而存有本体独特内涵及受制度保障的必要需求。在技术本身与技术使用行为区分视角下,将原本作为中立技术的网络爬虫技术异化为非法攫取他人商业数据资源的不正当竞争手段应当视为对技术中立性原则的突破而具有受法律规制的必要。但囿于当前理论层面数据权属的不明及立法层面数据赋权的困难实际,以民法与知识产权法为代表的传统权利法客体保护路径无法契合于数据流通交换的本质特性而难以形成有效的数据规制体系。因此,竞争法不以特定权利基础为考察肇端的行为法属性和行为规制范式契合于数据尚未赋权的现状而成为司法实践中主要诉诸的择优路径。然而,经由对《反不正当竞争法》的法理分析与文本厘清发现当下反不正当竞争法在规制过程中存在静态保护理念有违实际、正当性认定标准不统一、竞争关系认定标准模糊以及竞争损害判断逻辑不清等理论层面的范式困境。且《反不正当竞争法》提供的现行法律依据亦存适用困难,这样的适用困难具体体现在具有较强适用效能的商业秘密条款却受制于自身适用范围的局限而难以实现对多种类别商业数据的全方位规制。而具有里程碑式意义的互联网专条因缺乏对行为属性明确性的表述而导致其在出台后基本被束之高阁,一定程度上倒逼司法裁判者继续诉诸于原则性条款。而一般条款作为原则性条款须以“穷尽法律规则,方得适用法律原则”为适用逻辑以防范在司法适用中的滥用风险趋向。与此同时,当前国内理论与实务层面均欠缺对于商业数据爬取行为与限制爬取行为可能引发的商业数据垄断的探讨,一方面可能导致忽视商业数据被垄断的潜在风险,另一方面因缺少对竞争法重要组成部分《反垄断法》的探讨将使论证不完善、涵盖不周延,最终导致现有竞争法出现框架上的欠缺,难以应对实践的需要。有鉴于此,于反不正当竞争法规制范畴,应于动态竞争理念确立前提下对商业数据爬取行为的正当性认定标准、竞争关系认定理念以及损害判断逻辑进一步厘清,以期实现对反不正当竞争法规制范式的完善。于此基础上,通过对一般条款、互联网专条以及商业秘密条款条文层面的规范进一步提升其在司法实践中的适用效能。而于反垄断法规制范畴,应当充分重视商业数据垄断潜在风险及竞争法框架下的反垄断法的适用,并通过引进新评价思路明确对数据竞争相关市场的界定、基于多元化角度准确认定数据市场支配地位以及针对商业数据爬取行为反竞争效果进行全面考量等具体举措,实现对传统反垄断法规制方式的调适,进而弥补现行竞争法框架下反垄断法规制的缺位。
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