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国际工程承包是指一国的工程建筑商通过国际投标或接受委托等方式,与另一国拟兴办工程项目的政府机构企业或个人签订承包合同,承包商按合同规定提供技术、资本、劳务、管理、设备材料,按质按量完成工程设计、建造和机械设备安装任务,同时收取合同规定的费用和款项。 我国自上世纪70年代末开始参与国际工程承包,二十多年来,我国国际工程承包事业取得了不少成绩。但总的来说,与发达国际的水平差距很大。随着中国假如世界贸易组织,国际市场逐渐向中国开放,中国国际工程承包行业面临着新的发展机遇,我们必须研究和解决国际工程承包行业中存在的问题,推动我国国际工程承包行业的发展。本文研究的方法是把国际工程承包市场上通行的FIDIC合同模式与我国国际工程承包法律模式进行比较研究。 根据《关于我国对外承包工程和劳务合作的管理规定》,我国工程承包行业目前处于被外经企业垄断的局面,其他企业无权直接参与国际工程承包业务,这种垄断经营的模式在行业内被称为“窗口型”模式。“窗口性”模式的法律特征有两个:一、垄断性,二、强制性代理制。由于外经企业没有施工队伍、施工机具和专业技术人员,外经企业不得不把项目全部分包给国内其他单位来实<WP=4>施。但是,随着中国加入世界贸易组织,我国必须WTO的非歧视原则市场、开放原则和公平竞争原则,对我国法律法规体系做全面调整。取消外经企业的垄断地位,将是大势所趋。 FIDIC合同是由国际咨询工程师联合会编制的国际工程承包合同。FIDIC合同具有两个法律特征:一、FIDIC合同是总承包合同,二、咨询工程师在FIDIC合同中具有特殊而重要的地位。FIDIC目前共有65个成员国协会,共560,000名咨询工程师。FIDIC合同为各国政府的工程项目所普遍采用,FIDIC合同被认为是国际工程承包市场上最权威的标准合同。 FIDIC合同的主要当事人包括业主、承包商、工程师、分包商。在这些当事人之间,业主、咨询工程师、承包商三者之间的法律关系是FIDIC合同中的主要法律关系。承包商和分包商之间的法律关系是次要的法律关系。FIDIC合同的主要条款分为程序性和实体性条款。业主在招标阶段,选择承包商。签订总承包合同后,项目业主便把项目完全交给咨询工程师来管理。承包商根据FIDIC总承包合同,负责项目的全部工程施工任务。而分包商,则完全想承包商负责,承包商为分包商的一切行为想业主承担责任。FIDIC合同的程序性和实体性条款,也体现了FIDIC合同中的法律关系特点。FIDIC合同的条款非常严密周到,能有效的降低FIDIC合同当事人各方的风险,提高管理效率。 通过FIDIC合同模式与“窗口型”模式在程序上和实体上的比较,可以看出“窗口型”模式存在以下几个问题:1.窗口型模式在我国国际工程承包主体资质上存在问题。2.“窗口型”模式不符合FIDIC合同中有关部门咨询工程师的规定。3.“窗口型”模式不符合FIDIC合同中有关承包商和分包商关系的规定。 “窗口型”模式的应对策略,包括宏观上和微观上的策略。宏观上,要参照国际惯例,完善国内立法;外经企业应选择正确的发展道路,壮大自身的实力。微观上,要参考外贸代理制,完善“窗口型”模式;完善分包合同的实体<WP=5>条款,合理分配风险。总之,窗口型模式失去主导地位,是必然趋势。外经企业必须发挥传统优势,努力向“经营管理型”的总承包商方向发展,以图更大的发展机会。