【摘 要】
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依照法令行为是指在形式上符合某种犯罪的客观要件但因其依照法律的规定或上级的命令而实施从而在实质上保护或促进国家机关秩序法益因此能够阻却刑事违法性的行为。依照法令
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依照法令行为是指在形式上符合某种犯罪的客观要件但因其依照法律的规定或上级的命令而实施从而在实质上保护或促进国家机关秩序法益因此能够阻却刑事违法性的行为。依照法令行为虽然具有犯罪的外观,但却是一种正当化事由。它的正当化根据是法益衡量说。法益衡量说认为一个行为虽然侵害了较小利益但却保护或促进了较大利益因而从实质上衡量它仍不具有法益侵害性。依照法令行为与正当防卫、紧急避险、滥用职权行为都有本质不同。依照法令行为可根据其依据为标准分为依照法律行为和执行命令行为。前者的构成要件为:(1)依据的法律必须是明确的成文法;(2)法益侵害程度与正当目的相适应;(3)行为人在主观上具有合法意图;(4)行为主体具有法定身份。后者的构成要件为:(1)命令必须根据成文法做出;(2)执行命令主体具有法定身份;(3)执行命令者具有合法意图且手段适当。虽然依照法令行为在我国属于超法规正当化事由,但是对于依照法令行为可视情节依据《刑法》第十三条规定不按犯罪处理。
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