【摘 要】
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刑事违法性的理论根据是综合考虑了法益与规范双重因素的违法性二元论。刑事违法阻却事由的作用在于从阻却违法的角度对刑事违法性进行判断,因此,在我们寻找刑事违法阻却事由
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刑事违法性的理论根据是综合考虑了法益与规范双重因素的违法性二元论。刑事违法阻却事由的作用在于从阻却违法的角度对刑事违法性进行判断,因此,在我们寻找刑事违法阻却事由的理论根据时,应当以违法性二元论为基点,综合考虑能够对行为的刑事违法性评价施加影响的法益与规范因素。传统刑事法理论从刑事违法性一元论出发,以法益侵害说或规范违反说为其基点,将刑事违法阻却事由的理论根据求之于法益衡量或正当目的。因而有所谓法益衡量说与目的说。但由于两说具有一定的片面性(法益衡量说须以存在利益冲突为发挥作用的前提,目的说则近乎完全忽略法益因素对刑事违法性的影响),因此,两说均无力承担为刑事违法阻却事由提供理论支撑的任务。以至于有学者呼吁违法阻却并不存在一般性统一的原理。笔者认为,对于刑事违法阻却事由来说,一般性统一的原理的确是存在的,其就是社会相当性理论。社会相当性理论自诞生以来,就为刑事法学界高度重视,但该理论的成长情况却不甚理想。社会相当性理论在犯罪论体系中应当如何定位这一问题都还存在着颇多争议。而若要充分的发挥这一理论的机能,首先要对其进行合理的定位。在对社会相当性理论的定位争议进行了一定的研究之后,笔者得出了自己的结论——社会相当性理论应定位于刑事违法阻却事由的规整原理。刑事违法阻却事由所涉及的范围甚广,社会相当性理论若要充当一般性统一的原理,就必须能够综合的考虑多方面的因素。社会相当性理论将法益有无保护必要、法益是否均衡、目的是否正当、手段是否适当等判断基准集于一体的特质,保证了其有能力将多方面的因素结合起来进行分析,继而在分析的基础上对刑事违法阻却事由进行规整,并为其规整的刑事违法阻却事由提供足够的理论支撑。
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