【摘 要】
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土地承包经营权流转是一个复杂而有宽泛的问题,其牵涉到立法、理论、实践三层面的考量。任何一个视角的不完善,都可能导致对问题的看法难免存在缺陷,而不同的视角看待则能相
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土地承包经营权流转是一个复杂而有宽泛的问题,其牵涉到立法、理论、实践三层面的考量。任何一个视角的不完善,都可能导致对问题的看法难免存在缺陷,而不同的视角看待则能相互印证,构成全面的认识整体。学术界在理论、实践层面研究较多,并取得很大的成果。但是,单纯从立法的视角去研究土地承包经营权流转的较少。因此,回归到立法文本本身的角度,去审视现实立法体系存在的“文本”问题,对构建完善的立法体系有着深远的意义。土地承包经营权地方立法的现状主要表现在几个方面:第一,立法层级上表现为低层级立法力度不够、地方立法颁布时间较短;第二,在模式选择上表现为立法模式的综合立法取向、规定模式上的抽象或原则性规定较多;第三,在内容规定上:流转当事人中承包方与发包方差异性突出、家庭承包方式取得承包经营权流转方式差异较大、流转程序上和继承方面限制性因素较多等。针对立法现状所表现出的特征,地方立法突出表现的问题主要是几类:地方立法的具体化和补充执行立法职责表现较弱;流转主体虚位现象明显,发包方的规定过于抽象化;流转方式中对“其他方式”没有明确,对抵押、继承采取限制性规定,并没有规定出租的期限;承包优先权地方立法的规则体现不够;对有形市场的规定并没有相应的上位法明确。完善土地承包经营权流转制度,建议立法层面可以从以下几方面着手:第一,从体系的角度构建自上而下的流转立法体系,保持上下立法的协调统一;第二,完善流转的主体制度,明确土地产权主体,放开承包主体限制;第三,明确可行的流转方式,取消对抵押、继承的限制性立法选择;第四,构建完善的流转市场机制,建立交易管理机制规范交易市场;第五,构建并完善流转的配套制度,主要是登记公示制度、纠纷解决机制等。
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