【摘 要】
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由于对外担保具有涉外因素，故探讨对未经审批的外担保合同的效力要基于实体法和冲突法的双重考虑。在司法实践中，我国法院将《合同法》第52条第5项及有关司法解释作为认定未经
【机 构】
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武汉大学法学院,中南财经政法大学研究生院
【出 处】
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西安电子科技大学学报(社会科学版)
论文部分内容阅读
由于对外担保具有涉外因素，故探讨对未经审批的外担保合同的效力要基于实体法和冲突法的双重考虑。在司法实践中，我国法院将《合同法》第52条第5项及有关司法解释作为认定未经审批的对外担保合同无效的依据，即使当事人选择外法域的法律。然而从法理的角度，该合同属于有效合同，尽管由于特别审批规定而处于未生效的状态。《合同法》第44条第2款对此类合同的效力已有规定，但不尽人意。于实体法，担保人应对不履行报批义务而造成对外担保合同未能生效承担违约责任；于冲突法，审批要求宜由准据法赋予其私法效果，一般不构成直接适用的法。
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