“买卖型担保”的性质及效力研究

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买卖型担保是民间借贷中当事人为借款债权提供担保的新交易模式。厘清买卖型担保纠纷的法律适用症结,借助民法基础理论揭示买卖型担保的法律性质,推演其合同效力及担保效力,建构完整的买卖型担保理论规则体系以指导实践应用是本文的主要研究内容。以纯代物清偿合意、“后让与担保”、泛化抵押担保等解释买卖型担保的法律性质是对代物清偿、让与担保及抵押担保等法律概念内涵、性质或法律构造的错误理解与适用。买卖型担保当事人以房抵债的担保合意是担保之给付而达成的诺成性担保协议。买卖型担保中买卖合同因构成虚伪表示而无效,当事人的真实合意是以移转房屋所有权方式担保借款债权。该担保合意中移转所有权的效果意思虽被认为构成流押,但鉴于禁止流押规则的立法目的及境外立法例的缓和趋势,应限缩解释禁止流押适用范围,允许存在认定该担保合意有效的例外。由于担保合意达成时房屋所有权未完成变动,债权人仅享有移转所有权的请求权,无法产生对抗第三人并获得优先受偿的担保效力。但本文认为借助预告登记制度重构买卖型担保的担保效力兼具了理论合理性及立法的可行性。
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