当代中国习惯认定标准实证研究 ——以河南省H地为例

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我国《民法总则》第10条规定:“处理民事纠纷,应当依照法律;法律没有规定的,可以适用习惯,但是不得违背公序良俗。”该规定从法律上肯定了习惯作为民法渊源的正当性,也为法官适用习惯提供了立法依据。然而,法官裁判案件需要的是切实可行的行为准则,而非这些抽象的、概括性的立法依据。在实践中,习惯要进入司法领域,需要法官依据一定的标准,使用一定的方法,对习惯进行检验,以此来确认习惯是否可以被适用的问题,其实质就是法官对习惯的认定。遗憾的是,尽管学界对习惯的研究范围颇广、成果颇丰,但目前存在的对习惯认定问题的研究,并没有得到学界足够的重视,进而导致多数情况下法官在裁判中并不敢直接适用习惯,因为缺乏一套明确而清晰的习惯认定标准作为裁判支撑。为此,本文旨在以河南省H地的典型案件为例,探究习惯认定标准的问题,从而为法官适用习惯提供依据,丰富该领域的研究成果。本文的正文分为以下六个部分。引言部分首先介绍选题背景,接着提出存在的问题,当前并没有一套明确而清晰的习惯认定标准,我们有必要在承认习惯作为民法渊源的基础上,找到一套完整而清晰习惯认定标准,以更好的适用真正意义上维护社会公平正义的习惯:其次,介绍研究习惯认定标准的意义;最后,介绍本文的研究特色,以及选择河南省H地为例的原因。第一部分,对习惯概念的分析与厘定。关于习惯的概念,国内外学者与文献著作观点不不一。笔者首先列举出学界对习惯的相关概念,然后简要分析其产生的背景,进而抽象出不同观点之间的共通性及内涵,并进一步厘定习惯的概念。第二部分主要以案例分析的形式论述分析习惯进入司法认定的途径。通过介绍河南省H地的习惯司法适用现状,从习惯的辅助适用与替代适用两个方面来展开论述。第三部分主要分析当前习惯司法认定的困境,主要包括习惯自身的局限性、习惯与国家法存在冲突与习惯的“善恶”难以区分;然后,作者反思司法实践中存在的问题,寻找解决问题的出路,提出我们要寻求一套清晰而明确的习惯认定标准。第四部分主要探讨习惯认定标准的问题。从程序标准、规范标准、效力标准三方面论述了习惯认定的相关问题。具体来讲,程序标准主要是指习惯认定如何启动?举证应该遵循何种规则;规范标准主要是指探究习惯自身的构成要件;而效力标准则主要是指法官检验习惯的正当性问题,即习惯是否能被司法适用的问题。结语部分重申研究该课题的现实意义。
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